Fusione transfrontaliera

La normativa sulle fusioni transfrontaliere prevede un robusto sistema di tutele per tutti i soggetti coinvolti, garantendo che le operazioni straordinarie transfrontaliere non ledano gli interessi legittimi.

Per quanto riguarda i creditori, è previsto un sistema di opposizione analogo a quello nazionale, ma con termini più lunghi: i creditori anteriori alla pubblicazione del progetto di fusione cross-border hanno novanta giorni (anziché sessanta giorni per le sole società di capitali nazionali) per proporre opposizione dall’iscrizione della delibera, o dalla pubblicazione del progetto, a seconda dei casi. Possono richiedere adeguate garanzie qualora la situazione finanziaria delle società renda necessaria tale tutela e non ne dispongano già. La mancata opposizione, o l’ottenimento di garanzie o il pagamento, consente il rilascio del certificato preliminare anche prima della scadenza del termine.

I soci che non abbiano acconsentito alla fusione godono di specifici diritti di recesso qualora dall’operazione risulti una società regolata dalla legge di un altro Stato, o in caso di fusione eterogenea. Il valore di liquidazione delle quote è determinato dagli amministratori seguendo criteri analoghi a quelli previsti per il recesso nella società per azioni e può essere contestato davanti al tribunale. È inoltre prevista la tutela per i possessori di titoli diversi dalle azioni, come le obbligazioni convertibili, ai quali devono essere assicurati diritti equivalenti nella società risultante.

Infine, per i lavoratori, i diritti diversi dalla partecipazione alla gestione sono tutelati dalle norme nazionali sul trasferimento d’azienda. Per quanto riguarda la partecipazione dei lavoratori alla gestione, se in una delle società partecipanti preesisteva un regime di partecipazione, la società risultante dal merger transfrontaliero deve prevedere analoghi diritti, spesso determinati attraverso accordi collettivi, rifacendosi ai principi stabiliti per la Società Europea (SE).

L’aspetto fiscale è cruciale per la realizzazione delle fusioni transfrontaliere, e la normativa europea mira a garantire la neutralità di tali operazioni straordinarie transfrontaliere. La Direttiva 90/434/CEE (poi rifusa in altre direttive) stabilisce un regime fiscale comune per evitare l’imposizione di plusvalenze che non siano state ancora effettivamente realizzate, proteggendo al contempo gli interessi finanziari dello Stato cui appartiene la società conferente o acquisita. Il principio cardine è il riporto dell’imposizione delle plusvalenze inerenti ai beni conferiti fino al momento della loro effettiva realizzazione, applicato ai beni connessi alla stabile organizzazione della società beneficiaria situata nello Stato membro della società conferente. Questo meccanismo permette che la fusione di società transfrontaliere non sia frenata da oneri fiscali immediati.

Tuttavia, gli Stati membri possono legittimamente rifiutare l’applicazione di tali vantaggi fiscali se l’operazione, come il merger transfrontaliero, ha come obiettivo principale o uno degli obiettivi principali la frode o l’evasione fiscale. La mancanza di valide ragioni economiche, come la ristrutturazione o la razionalizzazione delle attività, può costituire la presunzione di un intento fraudolento.

In questo contesto, la Corte di Giustizia dell’UE ha stabilito che una normativa nazionale che subordini la concessione dei vantaggi fiscali (come il riporto dell’imposizione) per una fusione cross-border a una procedura di previa autorizzazione in cui il contribuente deve dimostrare la ragione economica dell’operazione, mentre tale procedura non è richiesta per una fusione interna, osta al diritto dell’Unione e alla libertà di stabilimento (Art. 49 TFUE). Il princìpio enunciato dalla Corte sottolinea, quindi, l’importanza di strutturare l’operazione con chiare e documentate ragioni economiche la natura dirimente delle giustificazioni economiche – che devono altresì essere chiare e suffragate da adeguata documentazione ­ alla base dell’operazione.